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一起赠品引发的投诉案

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发布时间:2020-01-07 09:26 来源:
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案情简介
  J公司是一家贸易公司,主要批发牙膏、牙刷和洗护用品。2017年9月,有消费者反映在外地某超市购买了一款标有J公司厂名、厂址的儿童牙刷,投诉该牙刷附赠的小动物玩具未经强制性产品认证(3C认证)。收到超市所在地监管部门移交过来的线索后,执法人员立即进行了核查。
  经查,上述产品是J公司委托外省某牙刷生产企业代工生产的,附赠的小动物玩具也是牙刷企业按照J公司要求自行采购配套的。后经查证,赠品玩具经过了3C认证,但牙刷仍存在伪造产地、标识不规范等问题。查清案情后,办案人员最终依法对J公司进行了处罚,并责令其改正非法行为。
  笔者就查办本案谈一下体会。

两个厂家谁是相对人
  该款儿童牙刷背面标识中,分别标注了J公司、S公司两家企业的名称,且明示由两家企业共同“出品”,投诉人向超市所在地监管部门投诉时也把两家公司都列出来了。经查,J公司、S公司的注册地址在同一栋建筑内,都从事批发贸易,经营者为亲属关系。乍一看好像应该以共同违法处理,为什么后续办案过程只把J公司确定为相对人呢?主要是考虑到以下三个方面的原因:一是包装上虽然同时标注了两家公司的名称也没分别明确属性,但还可以从产品其他可资识别的标识内容进行区分,比如商品标码(69542××××××××)、注册商标(舒××)。经查询,条码和商标都属于J公司;二是据线索移交函反映,该款牙刷是由J公司直接供货销售给超市的;三是调查中发现外地的牙刷生产企业也是直接受J公司委托并与其结算的。综上可以认定,上述“儿童牙刷”的制造商为J公司,产品相关责任均与S公司无关,所以办案人员最终确定J公司为行政相对人。

儿童玩具的定性
  该款牙刷的赠品实际上是一个装有铁环的卡通老虎模型,材料为硬质塑料,从外形结构上来说更近似钥匙扣(装饰品或模型类),但投诉人坚持认为是儿童玩具。根据现行国家标准GB 6675.1-2014《玩具安全 第1部分:基本规范》的范围定义,玩具标准“适用于设计或预定供14岁以下儿童玩耍时使用的玩具,也适用于不是专门设计供玩耍、但具有玩耍功能的供14岁以下儿童使用的产品”,重点是对后面那句话的理解。类似钥匙扣这类产品本来就带有一点玩耍功能,但大人儿童都可以用,如何区分其是不是儿童玩具呢?笔者认为,至少应从以下三个方面予以区分:一是产品名称和基本介绍中,是写“钥匙扣”“装饰品/模型”(备注“本品非玩具”)呢,还是出现类似“玩具”公仔”的表述?二是产品明示的适用年龄范围是成人还是儿童(儿童玩具的适用年龄范围为0~14岁)?三是产品明示的执行标准,如果是装饰品或模型,就应当标注相对应的国家、行业标准(而不是玩具的GB 6675系列标准),如果没有相应标准,企业也应当制定企业标准并公开。举例来说,一个卡通造型的钥匙扣或者模型,如果产品已明示为装饰品(或模型)而非玩具,适用年龄为14岁以上,而且标注了专门制定的企业标准,那就可以认定该产品并非儿童玩具,不需要遵守玩具的相关要求。但如果任意一项不符合,都不能合法规避其玩具属性。
  具体到本案,虽然该卡通老虎模型本身未标注任何信息,无法据此作出判定,但外包装左下角那句“赠精美玩具”说明厂家明确标明为儿童玩具,因此赠品是儿童玩具无疑。

赠品和正品是否同等
  作为不额外收取费用的赠品,各方面要求是否应与正常销售的产品保持一致,或者部分可以放宽?经查,《流通领域商品质量监督管理办法》第十四条规定,奖品、赠品等视同销售的商品,应当符合本办法第八条至第十三条的规定。《关于赠品涉嫌侵犯注册商标专用权行为有关问题的答复意见》提出,根据请示及所附材料,当事人为巩固客户关系、提升客户层次、培植优质客户群,在开展金融产品营销活动时向客户赠送商品,其使用的标识与他人在与赠品相同或类似商品上的注册商标相同或近似,属于《商标法》第五十二条第(五)项所述的商标侵权行为。
  《关于销售过程中赠送的产品未经强制性产品认证有关问题的复函》中明确规定,销售过程中所赠送的产品属于强制性产品认证目录内的产品的,必须经过认证并标注认证标志后,方可出厂、销售、进口或在其他经营活动中使用。从其他领域来看,《零售商促销行为管理办法》第十二条也规定,零售商开展促销活动不得降低促销商品(包括有奖销售的奖品、赠品)的质量和售后服务水平,不得将质量不合格的物品作为奖品、赠品”;此外,全国已有很多省、市制定了地方性法规对赠品作出了各方面要求等同于正品的规定,如《广东省查处生产销售假冒伪劣商品违法行为条例》第十一条就规定了“使用本条例第十条所列商品提供经营性服务,或者将其作为促销赠品、有奖销售活动的奖品的,视为销售假冒伪劣商品”。
  综上所述,该款儿童牙刷所赠送的小动物玩具在产品资质(3C认证)、实物质量(符合玩具标准)和产品标识(标注名称型号、厂名等信息)等方面,都应当符合对独立销售的儿童玩具的要求。

违法行为核查
  由此可知,投诉涉及的儿童牙刷附赠的小动物玩具需要3C认证(属于静态塑胶玩具类),且产品标识、质量都要符合规定和标准要求。因为牙刷代工厂在外省,包装却标注“产地:广东”,明显存在涉嫌伪造产地的违法行为,于是办案人员对库存同款儿童牙刷采取了强制措施并抽样,按照牙刷、玩具的标准,分别对牙刷和附赠玩具进行检验,经检验实物质量合格,仅有部分标识项目不符合要求。与此同时,办案人员也发函给牙刷代工企业所在地监管部门,通报对J公司的查处情况,并请其协查牙刷企业的卡通老虎模型的进货来源,对方反馈是从广东省另一个市的玩具厂购买、经过3C认证的塑胶玩具,有进货凭证。为了进一步确认玩具厂的供货与牙刷赠品的一致性,办案人员又给玩具厂家所在地监管部门发函协查,最终确认了赠品来源属实,当地监管部门还查到了玩具厂家办理3C认证证书原始资料,申报产品的图片中有一款就是被投诉的卡通老虎模型。
  最终,办案人员依法对J公司伪造产地、标识不符合强制标准要求的违法行为作出处罚,对存在其他标识问题责令改正。由本案可知,赠品不是法外之地,小赠品可能带来大麻烦。本案中,如果赠品未经认证,厂家、商家都要面临5万元至20万元的罚款。

□广东省东莞市市场监管局 孔 迪

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